Проблемы доказывания в арбитражном судопроизводстве

В тех случаях, когда вещественные доказательства являются предметами, изменяющими свои свойства, либо существуют другие основания для опасения, что  до начала судебного разбирательства  они не сохраняется в неизменном виде, или по иным причинам их представление  станет невозможным или затруднительным, судьей должны производиться действия по обеспечению доказательств в  порядке ст. 71 АПК РФ.

Представление и истребование вещественных доказательств, их осмотр и исследование вместе нахождения осуществляется по нормам статей 54 и 55 АПК РФ. Однако, на практике имеет место замена непосредственного ознакомления суда с материальными объектами, показаниями свидетелей, объяснениями сторон и третьих лиц об этих предметах, особенно в случаях их нетраспортабельности. Существует также и другая основная причина, позволяющая судам не прибегать к таким прямым контактам, например, в отношениях, возникающих при реальном исполнении договоров поставки, а именно - при приемке поставленного товара. Данная процедура регламентируется условиями договоров, нормативно-техническими документами (стандарты, технические условия) и инструкциями Госарбсоюза ССР "О порядке приемки продукции и товаров по количеству и качеству"1. В данных инструкциях подробно описывается когда, кем и как осуществляются проверки состояния упаковки, затаривания, опломбирования, количества, качества, комплектности продукции и товаров, пригодности транспортных средств для перевозки грузов, условий хранения на складах получателя и т.д. Результаты проверок должны быть закреплены документально актами, составленными в точном соответствии с нормативными предписаниями. Данные акты фигурируют в арбитражном суде в качестве первоначальных письменных, а не производных вещественных. Судам нет необходимости исследовать предметы и явления, тем более что в некоторых случаях они могут быть невозможны из-за изменения обстановки.

3. Заключение эксперта

В процессе отправления правосудия по арбитражным делам суд встречается  с необходимостью верного установления таких фактов, получение данных о  которых требует специального исследования.

Чтобы получить доказательственную информацию о таких фактах, нужны  специальные знания в области  науки, техники, строительства, искусства, ремесла.

В тех случаях, когда требуются  специальные знания, фактические  обстоятельства по делу могут устанавливаться  с помощью заключения эксперта (экспертов). Юристы различают несколько форм использования специальных познаний в гражданском процессе:

1. Использование специальных  знаний сведущих лиц в форме  получения консультаций, справок,  по специальным вопросам;

2. Использование специальных  познаний в форме результатов  несудебных экспертиз, ведомственных  проверок, аудиторских проверок;

3. Использование специальных  познаний сведущих лиц, привлекаемых  в качестве специалистов для  выражения мнения, проведения съемок, участия в осмотре и т.д.

4. Использование специальных  познаний при проведении судебной  экспертизы1.

Заключение эксперта (экспертов) как средство доказывания формируется  в результате проведенного по определению  суда (судьи) экспертного исследования отдельных фактических обстоятельств лицами, обладающими специальными познаниями в области науки, искусства, техники, ремесла.

Сведущие лица, обладающие специальными познаниями в области  науки, искусства, техники и ремесла, привлекаемые судом для проведения исследования    фактических    обстоятельств    дела,    называются    судебными экспертами.

Судебным доказательством, на что обращалось особое внимание в юридической литературе, является не экспертиза как способ исследования, извлечения и познания фактических  обстоятельств, а заключение экспертов, сформулированное на основе экспертизы2.

По современной теории доказательств экспертиза рассматривается  как способ исследования фактической  информации с целью получения  доказательств - заключений экспертов1.

Она назначается независимо от наличия в составе суда лица, обладающего специальными познаниями и способного разъяснить возникший  вопрос, требующий специальных познаний в области науки, техники, искусства, ремесла.

Процессуальное положение  эксперта по арбитражному процессуальному  праву рассматривается как несовместимое  с положением судьи, прокурора, свидетеля, переводчика, представителя, секретаря  судебного заседания. Этим ограничением достигается возможность получения  беспристрастных, объективных заключений экспертов как судебных доказательств.

Статья 52 АПК РФ предусматривает  в качестве одного из средств доказывания  заключение экспертов. Для разъяснения  возникающих при рассмотрении дела вопрос, требующих специальных познаний, арбитражный суд по ходатайству  лица, участвующего в деле назначает  экспертизу (ч. 1 ст. 66 АПК РФ).

Данная статья содержит наиболее общее указание относительно необходимости  экспертизы при возникновении в  судебном деле вопросов для исследования и раскрытия, которых требуются  специальные познания. В отличие  от ст. 46 АПК 1992 г. не обозначено, что  вопросы должны быть из областей науки, искусства, техники или ремесла. Тем не менее, это не означает изменения  границ использования экспертных заключений, конкретнее, и распространения на сложные или специфические проблемы толкования и применения правовых норм.

Заключение экспертов  имеет правовую основу. Это «есть  само исследование представленных судом  объектов, проводимое экспертами на базе специальных познаний и на научной  основе с целью извлечения сведений о фактах, имеющих значение для  правильного разрешения дела, совершаемое  в определенном процессуальном порядке  и с соблюдением установленных в процессуальном законе правил»1.

Ю.М. Жуков считает, что  зарождение экспертизы связано в  первую очередь с потребностями  гражданского оборота, развитием имущественных  отношений, распространением в коммерции  документов. Чем больше они проникают  в товарооборот, тем более увеличивается  опасность их подделки. Здесь-то и  возникает необходимость проведения экспертиз2.

А.Ф. Клейман, М.К. Треушников провели четкое разграничение понятий экспертизы и заключения экспертов. Под экспертизой понимается процесс исследования фактических обстоятельств дела, основанный на научных методиках и разработках, на специальных познаниях, назначенный в определенном процессуальном порядке3. Заключение эксперта представляет собой подробное описание произведенных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные судом вопросы.

В ч. 2 ст. 66 АПК РФ указывается, что лица, участвующие в деле, вправе представить арбитражному суду вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и предложение  по кандидатурам экспертов. Окончательное  содержание вопрос, по которым требуется  получить заключение экспертов, устанавливается  арбитражным судом (ч. 3 ст. 66 АПК РФ).

Само понятие заключение эксперта предполагает вывод или  подведенный итог результата исследования. К.С. Юдельсон в заключении эксперта выделяет следующие признаки: 1) в нем отражается подтвержденное практикой положение науки (определенная закономерность); 2) констатируются факты данного частного случая; 3) имеется вывод, исходящий из установленной научной закономерности по отношению к данному частному случаю1.

Следовательно, сущность заключения эксперта состоит в том, что он представляет результат проведенного исследования и делает соответствующие  выводы относительно тех вопрос, которые  поставил перед ним суд.

Согласно ст. 68 АПК РФ, эксперт дает заключение в письменной форме.

Экспертная практика выработала определенную последовательность изложения  письменного заключения эксперта и  требования, предъявляемые к нему как самостоятельному средству доказывания. Письменное заключение эксперта состоит  из трех частей: вводной, исследовательской  и заключительной.

В вводной частиуказываются: наименование экспертизы, ее номер, является ли она повторной, дополнительной или комплексной; наименование суда, назначившего экспертизу, Ф.И.О. эксперта, основания для производства экспертизы, дату и наименование поступивших на экспертизу материалов и вопросы, поставленные на разрешение эксперта.

В исследовательской частиописывается процесс исследования и его результаты, дается научное объяснение установленных фактов, подробно описываются методы и технические приемы, использованные экспертом при исследовании фактических обстоятельств.

В заключительной частиэксперт формулирует свои выводы, излагая их в виде ясных ответов в порядке поставленных судом вопросов.

Содержание заключения эксперта должно отражать весь ход экспертного  исследования: экспертный осмотр, сравнительное  исследование, эксперимент, оценку результатов  и изложение выводов (суждений).

От того, как эксперт  проведет исследование и зафиксирует  свои выводы в заключении, во многом зависит процесс исследования доказательств  и вынесения законного и обоснованного  судебного решения. В случае недостаточной  ясности или неполноты заключения эксперта арбитражный суд может  назначить дополнительную экспертизу, поручив ее проведение тому же или другому эксперту. А при несогласии с заключением эксперта арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, может назначить повторную экспертизу, поручив ее проведение другом у эксперту (ст. 68 АПК РФ).

Следует согласиться с  мнением М.К. Треушникова, который считает, что в арбитражном процессуальном законодательстве, роль принципа состязательности преувеличена и не предусмотрено нормы, представляющей арбитражному суду права в необходимых случаях назначить экспертизу по своей инициативе1. Как говорилось раньше согласно ч. 1 ст. 66 АПК РФ, арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, назначает экспертизу. Представляется правильным отметить тот факт, что в практической деятельности арбитражного суда могут возникнуть трудности в разрешении сложных дел, когда стороны не заявляют ходатайств о проведении экспертизы из-за экономических соображений, а суд не может по своей инициативе ее назначить в виду отсутствия правовой нормы. В то же время без заключения эксперта дело разрешить правильно не представляется возможным. И тогда, создается ситуация «замкнутого» круга.

В соответствии со ст. 67 АПК  РФ, экспертиза проводится работниками  экспертных учреждений либо иными специалистами, которым она поручена арбитражным  судом. Выбор экспертного учреждения или конкретного специалиста  осуществляется арбитражным судом.

Экспертом в арбитражном  суде может выступать лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для дачи заключения (ст. 45 АПК РФ).  В арбитражном судопроизводстве могут иметь место различные экспертизы, однако наиболее частыми являются экономические, товароведческие, бухгалтерские, технологические, инженерно-технические идр².

Бухгалтерская экспертиза, например, назначается для анализа  данных о финансово-хозяйственных  операциях, которые отражены в бухгалтерском  учете.Товароведческая экспертиза предназначена для изучения готовых товаров, их свойств, соответствия качества товара государственным стандартам, степени снижения сортности товара, соответствия качества товара прейскурантной или договорной цене и проч. Планово-экономическая экспертиза позволяет ответить на вопрос об обоснованности нормативов материальных и трудовых затрат на производство продукции и т.п.1

Заключение экспертов  не может затрагивать правовых вопросов, т.к. экспертиза назначается при  необходимости специальных познаний, но не в области правовых знаний.

4. Свидетельские показания

Правоотношения как разновидность  общественных отношений возникают, изменяются, прекращаются на основании  фактов, совершающихся, как правило, в присутствии людей, не являющихся непосредственными участниками  этих материально-правовых отношений. В силу своего «нейтрального» положения  человек способен объективно и верно  засвидетельствовать события и  факты так, как они происходят в действительности2.

В поисках истины свидетель  бывает незаменим, поэтому лица, вызванные в качестве свидетелей, не могут в одном и том же процессе совмещать это положение с процессуальным положением иных субъектов процесса.

Показания свидетелей - не столь  распространенное средство доказывания  в арбитражном суде, как в суде общей юрисдикции.

Свидетелем может быть любое лицо, которому известны сведения и обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора  арбитражным судом (ст. 44 АПК РФ). Не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может  указать источника своей осведомленности (ст. 69 АПК РФ).

Свидетель - это юридически незаинтересованное в исходе дела лицо, вызываемое в суд для сообщения сведений о непосредственно им воспринятых или сообщенных ему фактах, имеющих значение для дела. Поскольку свидетель не является участником материально-правовых отношений, он отличается от лиц, участвующих в деле, тем, что не имеет юридической заинтересованности в исходе дела.

Свидетелем может быть любой гражданин, способный правильно  воспринимать и воспроизводить события  окружающего мира. Способность быть свидетелем законом не связывается  с наличием определенного возраста, поэтому свидетелями могут быть и дети.

Конечно, при вызове в  качестве свидетелей детей нельзя не учитывать разумные возрастные пределы, т.к. правильное восприятие мира приходит с определенным уровнем развития человека.

Свидетель является носителем, источником сведений о фактах.

Судебным же доказательством  являются сведения о фактах, содержащихся в свидетельском показании. Поэтому  свидетель и свидетельские показания  -различные понятия. Свидетель - источник доказательства, а свидетельские показания - средства доказывания, содержащее определенную информацию1.

Свидетель в арбитражном  процессе наделен законом определенными  правами и обязанностями.                                                                                                                             Во-первых,закон гарантирует за время выполнения обязанностей свидетеля сохранения места работы (должности). Свидетель имеет право на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд.