Организация эмиссии ценных бумаг

• приобретатель ценной бумаги получил ее сертификат (в случае с предъявительской эмиссионной ценной бумагой);
• приобретатель был внесен в реестр владельцев именных эмиссионных ценных бумаг и получил ее сертификат (в случае именных эмиссионных документарных ценных бумаг);
• приобретатель был внесен в реестр владельцев именных ценных бумаг (в случае именной эмиссионной бездокументарной ценной бумаги).

В определении размещения ценных бумаг  некорректным представляется то, что в качестве основного его признака указывается отчуждение ценных бумаг. Отчуждение ценных бумаг, переход прав собственности на них является только результатом совершения гражданско-правовых сделок. По мнению Синенко А.Ю. «именно совершение сделок есть основание (первопричина) отчуждения ценных бумаг первым приобретателям и должно иметь ключевое значение в легальном определении понятия «размещение ценных бумаг». Упущением законодателя также следует считать отсутствие указания на возникновение иных вещных прав, помимо права собственности. Например, государственное (муниципальное) унитарное предприятие приобретает ценные бумаги на праве хозяйственного ведения»¹⁷.

С учетом высказанных  замечаний Синенко А.Ю. предлагает следующее определение размещения эмиссионных ценных бумаг – «совокупность гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение прав собственности (иных вещных прав) на эмиссионные ценные бумаги у первых приобретателей».

Можно выделить два существенных элемента процесса размещения ценных бумаг:

• заключение гражданско-правовых сделок, результатом исполнения которых является возникновение прав собственности (иных вещных прав) у первого приобретателя;
• совершение действий, которые в соответствии с законом влекут возникновение прав собственности на эмиссионные ценные бумаги (включая передачу сертификатов и (или) операции в учетной системе).

Какие же виды гражданско-правовых договоров могут  использоваться в ходе размещения ценных бумаг? Наиболее важный критерий таких договоров уже указан выше - они должны опосредовать возникновение прав на ценные бумаги у первых приобретателей. Это одно из условий, при соблюдении которого ценная бумага может считаться размещенной.

Наиболее  распространенным в практике следует  признать размещение ценных бумаг на основании договоров купли-продажи. Заключение таких договоров (как, впрочем, и всех остальных) не предусмотрено статьей 146 ГК РФ. Данная статья упоминает в качестве основания для передачи прав по ценной бумаге только вручение (для ценных бумаг на предъявителя), цессию (для именных ценных бумаг) и индоссамент (для ордерных ценных бумаг). Тем не менее, вторая часть ГК РФ не исключает применение договора купли-продажи применительно к ценным бумагам и даже прямо упоминает в п. 2 ст. 454 о договоре купли-продажи ценных бумаг.

Л.Р. Юлдашбаева отмечает правомерность употребления понятия договор купли-продажи ценных бумаг только в отношении документарных ценных бумаг. По ее мнению бездокументарная ценная бумага, представляющая совокупность имущественных прав, может являться предметом договора купли-продажи весьма условно. Законодатель лишь приравнивает куплю-продажу бездокументарных ценных бумаг к купле-продаже товаров (вещей)¹⁸.

Договор мены также является допустимой гражданско-правовой сделкой, совершаемой в процессе размещения ценных бумаг. Его особенность и основное отличие от договора купли-продажи заключается во встречной передаче сторон по договору товаров (вещей) в собственность. По договору мены могут быть размещены только акции. Такая возможность предопределена п. 2 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах». Согласно ему оплата акций, размещаемых при учреждении общества и путем подписки может осуществляться помимо денег также ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами,  имеющими денежную оценку¹⁹. Иные ценные бумаги акционерного общества должны оплачиваться первыми приобретателями только деньгами, что исключает использование договора мены для их размещения.

Однако не все имущественные  права могут быть использованы для  оплаты акций. Так, совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в «пункте 17 постановления от 1 июля 1996 г. № 6/8²⁰ разъяснил порядок внесения вкладов в имущество хозяйственного товарищества или общества. По мнению судов высшей инстанции вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или «ноу-хау».

Договор дарения не может быть использован  как правомерное основание для размещения акций. Такой вывод следует из нормы пункта 2 статьи 99 ГК РФ, установившего недопустимость освобождения акционера от уплаты акций. Безвозмездный характер этого вида договоров явно делает его неприемлемым для размещения любых эмиссионных ценных бумаг, а также их размещения по договору дарения физическим лицам или некоммерческим организациям (даже при условии отсутствия законодательного запрета). Это следует из общих начал эмиссионных ценных бумаг - служить механизмом, опосредующим привлечение дополнительных средств. Договор дарения ценных бумаг при их размещении первым приобретателям не может выполнять данной функции ввиду отсутствия для эмитента встречного имущественного удовлетворения.

Договор займа  с определенными оговорками может  заключаться при размещении документарных  ценных бумаг. Так ГК РФ содержит одно упоминание о договоре займа в связи с ценными бумагами. Согласно статье 816 упомянутого кодекса этот договор может быть заключен в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, путем выпуска и продажи облигаций.

Договоры, направленные на достижение результата в виде учреждения образований, также могут использоваться при размещении ценных бумаг. К такому виду договоров относится, например, договор о создании акционерного общества. Согласно п.5 ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах» договор о создании общества определяет порядок осуществления совместной деятельности учредителей по его учреждению, в том числе предусматривает категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты. Как видно, договор о создании акционерного общества содержит все существенные условия приобретения акций учредителями. Заключение в последующем дополнительных договоров купли-продажи (в случае оплаты акций в денежной форме) или мены (при неденежной форме оплаты) акций представляется излишним.

Сторонником такой точки зрения является С.Е. Жаринов, который полагает, что акции  при учреждении приобретаются не в результате купли-продажи, а путем  применения процедуры распределения  среди учредителей общества (пункт 3 статьи 99 ГК РФ). При этом в отличие  от договора купли-продажи интересы учредителей не являются противоположными, они направлены на достижение единой цели — создание юридического лица. Соглашение в договоре о создании заключается, «по существу, не о количестве и цене предлагаемых на продажу акций как товара, а по поводу процентного соотношения долей учредителей в уставном капитале АО и взаимного разграничения прав (категории и типы акций)», - заключает СЕ. Жаринов²¹.

Некоторые авторы квалифицируют договор по размещению ценных бумаг как договор присоединения²². Действительно, согласно статье 428 ГК РФ договор присоединения отличает одновременное наличие двух обстоятельств:

• условия договора должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах;
• условия договора могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Эти признаки присутствуют в договорах  размещения ценных бумаг. Эмитент определяет условия договора путем принятия решения о размещении (решения о выпуске и проспект ценных бумаг). Первый приобретатель имеет возможность заключить договор только на этих условиях, он лишен правовой возможности предлагать свои условия и может заключить договор только путем присоединения к нему. Единственное право, которое у него остается - это определиться с количеством приобретаемых ценных бумаг.

В соответствии с п. 2.5.1. Стандартов Эмиссии размещение ценных бумаг  включает в себя:

• совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;
• внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным хранением);
• выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).

Размещение ценных бумаг осуществляется в течение срока, указанного (определенного  в соответствии с порядком, установленным) в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, который не может превышать одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Эмитент в  течение срока размещения ценных бумаг вправе внести в решение  о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг изменения и/или дополнения в целях продления срока размещения ценных бумаг, а в исключительных случаях, - и иных условий размещения ценных бумаг, если внесение таких изменений  и/или дополнений вызвано необходимостью защиты интересов владельцев и/или  возможных приобретателей ценных бумаг и не нарушает их прав.

Изменения и/или  дополнения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг  и/или проспект ценных бумаг должны быть зарегистрированы регистрирующим органом.

Не допускается  внесение изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и в проспект ценных бумаг в целях сокращения срока размещения ценных бумаг, а  также в части объема прав по одной  ценной бумаге, установленного этим решением и указанного в проспекте ценных бумаг.

С момента  принятия решения о внесении изменений или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или их проспект, а в случае, если такие изменения и/или дополнения затрагивают условия, определенные решением о размещении ценных бумаг, - с момента принятия решения, на основании которого вносятся указанные изменения и/или дополнения, - эмитент обязан приостановить размещение ценных бумаг.

В п. 2.5.6. Стандартов эмиссии установлен перечень документов представляемых в регистрирующий орган  для регистрации изменений и/или  дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг  и/или проспект ценных бумаг. Также  в Стандартах указаны требования к форме представляемых документов.

В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг  сопровождалась регистрацией проспекта  ценных бумаг, изменения и/или дополнения в проспект ценных бумаг должны быть подписаны в соответствии с требованиями к подписанию проспекта ценных бумаг.

В соответствии с п. 2.3.9. Стандартов эмиссии документы для регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг должны быть представлены в течение 15 дней с даты принятия уполномоченным лицом (органом управления эмитента) решения о внесении таких изменений и/или дополнений, а в случае, если внесение изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг обусловлено внесением изменений и/или дополнений в учредительные документы эмитента, - в течение 15 дней с даты государственной регистрации соответствующих изменений и/или дополнений в учредительных документах эмитента.

Регистрирующий  орган обязан осуществить регистрацию  изменений и/или дополнений в  решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в их регистрации  в течение 30 дней с даты получения им документов и магнитных носителей в соответствии со   Стандартами²³.

Регистрирующий  орган вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для  регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг. Регистрирующий орган  вправе запросить документы, необходимые  для проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг.

В случае представления  в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных Стандартами, а  также в случае выявления иных устранимых нарушений регистрирующий орган вправе, не отказывая в регистрации  таких изменений и/или дополнений, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В  этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление о необходимости  устранения нарушений с указанием  допущенных нарушений и срока  для их устранения.

Для исправления  допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию  ценных бумаг.

В случае принятия решения об отказе в регистрации  изменений и/или дополнений в  решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление о таком отказе, содержащее основания отказа.

Основаниями для отказа в регистрации изменений  и/или дополнений в решение о  выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг  являются основания, предусмотренные  Стандартами для отказа в государственной  регистрации выпуска (дополнительного  выпуска) ценных бумаг.

Размещение  ценных бумаг возобновляется после  регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг или принятия решения  об отказе в регистрации таких  изменений и/или дополнений и  в случае, если государственная регистрация  выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождалась регистрацией их проспекта, - после раскрытия информации о возобновлении размещения ценных бумаг.

В случае неразмещения ни одной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) либо установленной решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем подписки, доли ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск (дополнительный выпуск) считается несостоявшимся, такой выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг признается регистрирующим органом несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется.