Правовое положение иностранных граждан в РФ

Согласно первому подходу вопросы личного статуса определяются на основе права страны гражданства физического лица (lex patriae). Он характерен для стран СНГ, большинства стран континентальной Европы и ряда других государств (Вьетнам, Египет, Куба, Монголия, Таиланд, Тунис, Япония и т.д.). Поскольку отсылка к праву страны гражданства как основная коллизионная привязка не может обеспечить выбор применимого права в отношении лица без гражданства (апатрида), личный статус такого лица в указанных странах, как правило, определяется законами страны, в которой оно имеет постоянное или обычное место жительства (домицилий), а в отсутствие такового - правом страны места пребывания апатрида. Привязка к месту жительства используется также для определения применимого права в отношении лиц, имеющих двойное или множественное гражданство, ни одно из которых не является гражданством страны суда. В некоторых странах это прямо предусмотрено законодательством (Венгрия, Германия, Румыния, Таиланд и др.); в других - домицилий принимается во внимание при определении страны, с которой лицо с множественным гражданством имеет наиболее тесную связь. Таким образом, в странах, где гражданство служит определяющим фактором, домицилий (а при его отсутствии иной территориальный признак) по необходимости используется как заменяющая или дополняющая гражданство формула прикрепления.

Согласно второму подходу, принятому в странах общего права (Австралия, Великобритания, США и  др.), в некоторых странах континентальной  Европы (Швейцария, Латвия, Эстония), во многих государствах Латинской Америки и ряде других стран, личный статус индивидуума определяется правом страны его местожительства (домицилия) или правом места пребывания лица (как правило, при отсутствии постоянного или обычного места жительства) (lex domicilii). В указанных странах домицилий служит универсальной коллизионной привязкой, поскольку он позволяет определить применимое право безотносительно к тому, имеет или не имеет физическое лицо какое-либо гражданство. Тем не менее, если лицо имеет место жительства в нескольких государствах, то для определения страны, с которой оно наиболее тесно связано, необходимо использовать дополнительные признаки. Среди них может быть гражданство такого лица.

Следует отметить, что, принимая во внимание отсутствие в странах Латинской Америки единого подхода к проблеме выбора применимого права для регулирования вопросов личного статуса физического лица, ст. 7 Кодекса Бустаманте 1928 г.²⁸ предусматривает право каждого из государств-участников решать, применять ли для этой цели закон гражданства или закон домицилия.

В российском законодательстве закрепление получил первый подход. По мнению ряда авторов, приверженность этой формуле объясняется рядом  причин, среди которых можно назвать, во-первых, то, что она обеспечивает достаточно высокую степень определенности, поскольку факт принадлежности к гражданству того или иного государства обычно формализован и подтверждается официальными документами. Во-вторых, она опирается на признак, который в меньшей степени подвержен изменениям, чем домицилий. Такая стабильность имеет существенное значение для регулирования вопросов личного статуса, являющихся основополагающими для физического лица как субъекта гражданских правоотношений²⁹.

Но ГК РФ содержит норму, в соответствии с которой, если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право (п. 4 ст. 1195). По-другому решается вопрос, если лицо имеет несколько иностранных гражданств, его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. В Модельном ГК, применяется другая формулировка: «с которой лицо наиболее тесно связано», что вносит некую неопределенность.

Личным законом лица без гражданства считается право  страны, в которой это лицо имеет  место жительства (п.5 ст. 1195). Здесь так же применяется другая формулировка в сравнении с Модельным ГК: «постоянно проживает». Однако поскольку в соответствии со ст.20 ГК РФ местом жительства лица признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, эти формулировки можно считать идентичными.

 Личным законом  беженца считается право страны, предоставившей ему убежище (п.6).

В ГК имеется еще одно положение, отсутствовавшее в прежнем  законодательстве: если иностранный  гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право (п.3).

Личным законом физического  лица определяется гражданская правоспособность физического лица. При этом иностранные  граждане и лица без гражданства  пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев установленных законом (ст. 1196).

До принятия части  третьей ГК вопрос о праве, применимом при определении гражданской  правоспособности физического лица, оставался неурегулированным. Статья 160 Основ гражданского законодательства устанавливала лишь содержание гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории СССР. На практике при решении вопросов о правовом положении физического лица отечественные суды применяли российское право, основываясь на принципе национального режима. Таким образом, новеллой отечественного законодательства является двусторонняя коллизионная норма комментируемой статьи, согласно которой гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом³⁰.

Правоспособностью называется способность иметь гражданские  права и нести обязанности. Она  признается в равной мере за всеми  гражданами, возникает в момент рождения и прекращается смертью (ст. 17 ГК).

Гражданская дееспособность физического лица так же определяется его личным законом (п. 1 ст. 1197 ГК).

Новый ГК закрепил сложившееся  в практике международных отношений  правила о том, что физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью  по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по месту совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности  (п.2 ст.1197).

Дееспособностью называется способность лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Она возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18 лет (ст. 21 ГК). Здесь мы не касаемся вопроса о приобретении полной дееспособности в случае вступления в брак до 18 лет (ч.2 п.2 ст.21 ГК) и в случае эмансипации (ст.27 ГК).

Правоспособность и  дееспособность обозначаются в юридической  науке  термином правосубъектность³¹.

В гражданском и торговом праве зарубежных стран правосубъектность  физических лиц также раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.  Однако  во  французском законодательстве обе  категории обозначаются одним и тем же словом. Итальянский ГК употребляет понятие правоспособности и дееспособности раздельно. ГГУ пользуется раздельными понятиями правоспособности, способности к совершению сделок и деликтоспособности. Право Англии и США употребляет общее понятие правоспособности и дееспособности. Однако в судебных решениях и юридической литературе для правоспособности применятся словосочетание «пассивная правоспособность», а для дееспособности - «активная правоспособность». Хотя многие зарубежные страны формально провозглашают равенство правоспособности своих граждан, но в законодательстве имеются изъятия из этого принципа в отношении замужних женщин, национальных меньшинств, иностранных граждан.

В некоторых странах  в указанных законом случаях  правоспособность может возникать  ранее рождения ребенка, с момента его зачатия. А в Италии, наоборот, способность иметь гражданские права и нести обязанности возникает через 24 часа с момента отделения ребенка от материнского организма. Придание юридического значения факту зачатия ребенка имеется главным образом в области наследственных отношений, дарения, семейно-брачных отношений. В ряде стран допускается возникновение правоотношений условного характера с предполагаемым участием в них еще не зачатого ребенка (дарение, например)³².

Вопросы дееспособности физических лиц законодательство разных стран решает по-разному: различный возраст наступления совершеннолетия, различные условия, основания и пределы ограничения дееспособности. В силу этого возникают коллизии законодательства разных стран по вопросам дееспособности.

Полной дееспособностью  во всех странах наделяются лица достигшие  возраста гражданского совершеннолетия и не страдающие заболеваниями, препятствующими им рассудительно вести дела.

В ФРГ и Италии возраст  совершеннолетия равен 21 году, в  Японии - 20 годам, во Франции и Англии - 18 лет, в США - 18-21 год в разных штатах. В странах, где брачный возраст ниже возраста гражданского совершеннолетия (ФРГ, Италия, Япония и др.) полная дееспособность может наступить ранее в силу самого факта вступления в брак. Во многих странах предусматривается возможность освобождения из-под родительской власти и опеки несовершеннолетних, достигших 18 (16) лет на основании решения опекунского суда. В некоторых странах такие лица получают полную дееспособность (ФРГ), в других - ограниченную (Италия)³³.

В практике большинства  государств континентальной Европы вопросы дееспособности в основном решаются по закону гражданства. В Англии, США и др. государствах по закону домицилия. При этом лицо, дееспособное по личному закону, должно считаться дееспособным и в других странах. Недееспособное по личному закону лицо недееспособно и в других странах. Однако, и в законодательстве, и на практике единодушно признается лишь первое правило.

Лицо, недееспособное по закону страны его гражданства (домицилия) не всегда признается недееспособным за границей. Страны англосаксонского права вообще не применяют иностранных законов, устанавливающих ограничение дееспособности по основаниям, неизвестным собственному праву³⁴.

В новом ГК РФ вопрос о  дееспособности решается иначе, чем это было в Основах гражданского законодательства. Во-первых, - вместо закона гражданства, которым определяется гражданская дееспособность в Основах, ГК применяет личный  закон. Личный закон, как было указано ранее, определяется в ГК в разных ситуациях в двух его модификациях: и как закон гражданства (п.1), и как закон места жительства (п.5); в некоторых случаях он определяется как российское право (п.п. 2,3), а так же как право страны, предоставившей убежище (п.6).

Вместо односторонней нормы Основ (п.4 ст. 160), согласно которой дееспособность иностранцев в отношении сделок, совершаемых в СССР, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в СССР, определяется по собственному праву, в ГК введена более гибкая уже двусторонняя норма. Физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по личному закону, если оно дееспособно по праву места совершения сделки. Однако, разрешается доказывать, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности (п.2 ст. 1197 ГК).

Что касается признания  в РФ лица недееспособным или ограниченно  дееспособным, то оно подчиняется  российскому праву. Таким образом, новый ГК, так же как и Основы,  использует здесь односторонние нормы, применяя для решения вопроса российское право. По российскому законодательству гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека (ст.29 ГК) .

Ограничение дееспособности  ст. 30 ГК РФ, в соответствие с которой гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности в  порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается попечительство.

В зарубежном праве ограниченную дееспособность имеют совершеннолетние и эмансипированные лица, которые по состоянию своего здоровья или в силу душевного расстройства не могут своими действиями приобретать указанные в законе права и обязанности. Им разрешается лишь совершение мелких бытовых сделок и иных юридических действий, направленных на удовлетворение их жизненно необходимых потребностей. Основаниями для ограничения дееспособности во всех странах являются слабоумие, алкоголизм, наркомания, а в некоторых странах и расточительство. В Японии к таким основаниям относят глухоту, слепоту, хромоту лица. Ограничение дееспособности производится судом. К ним назначаются попечители. По своей дееспособности эти лица обычно приравниваются к несовершеннолетним.

При наличии душевной болезни и слабоумии, вызывающих полное психическое расстройство, лица объявляются судом недееспособными с учреждением опеки над ним.

В соответствии со ст. 1199 ГК опека или попечительство над  несовершеннолетними, недееспособными  или ограничено дееспособными совершеннолетними  лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица (п. 1). Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем) (п.2). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством) определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). В интересах подопечных в отношении лиц, которые имеют место жительства в России, может быть применено российское право, если оно более благоприятно для этих лиц (п.3).

Пока иностранец находится  в России, его правоспособность в  отношении прав, возникших в России будет определяться российским законодательством, но не его личным законом. Применение личного закона допускается лишь при наличии международного договора РФ³⁵.

Вместе с тем, предоставление иностранцу прав в сфере гражданско-правовых отношений в России не ставится в  зависимость от места его постоянного  проживания. Судебная коллегия по гражданским  делам Московского городского суда по иску Гриневой к французскому гражданину Rebe, проживающему во Франции, признала что право иностранца владеть и распоряжаться принадлежащим ему в Москве домом не обусловлено проживанием его в СССР. Этим правом гражданин пользуется на равных основаниях с советскими гражданами³⁶.

§2. Содержание правоспособности и дееспособности иностранных граждан в России. Случаи их ограничения.

Гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми  гражданами (п. 1 ст. 17 ГК). Однако содержание правоспособности, а именно способность  физического лица иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами, совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, избирать место жительства, иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности, иметь иные имущественные и личные неимущественные права зависит от правового статуса физического лица.