Государственное образовательное учреждение

вступить  в  новый  брак  немедленно  после  биологической  смерти  другого

супруга, либо ему необходимо получить на руки свидетельство о  смерти. По

нашему мнению, факт смерти, так же как и факт рождения не обязательно

должен  подтверждаться  документами,  выдаваемыми  государственными

органами.  Факт  смерти,  подтвержденный  медицинскими  документами,

достаточно  очевиден для  того, чтобы не настаивать на его  государственной

регистрации.

При  рассмотрении  смерти  человека  как  безусловного  основания  к

прекращению  брака,  можно  затронуть  следующий  вопрос.  Известно,  что

расторжение  брака  порождает  алиментные  обязательства  бывших  супругов.

Может ли прекращение брака  вследствие смерти породить какие-либо иные,

кроме фактического прекращения  брака, последствия?

На наш взгляд, какие-либо юридически значимые для семейного  права

последствия прекращения  брака вследствие смерти супруга  отсутствуют. Такие

последствия,  как  получение  права  на  возмещение  вреда  вследствие  потери

62кормильца или право  супруга на получение наследства, или право супруга на

защиту  чести  и  достоинства  умершего  не  относятся  к  категории  семейных

субъективных прав. Это, в  основном, сфера действия гражданского права.

Таким  образом,  смерть  супруга  является  только  правопрекращающим

юридическим фактом, с наступлением которого не связывается возникновение

какого-либо иного субъективного  права.

Говоря  о  прекращении  брака  вследствие  вступления  в  законную  силу

решения суда об объявлении одного из супругов умершим, следует  отметить,

что в данном случае возникает  множество вопросов.

Так,  при  длительном  отсутствии  гражданина,  если  невозможно

установить место его  пребывания есть основания предполагать, что он умер.

Однако с таким предположением нельзя связывать юридические последствия,

пока факты, его порождающие, не будут установлены в официальном  порядке,

ибо ошибка в решении этого  вопроса может повлечь серьезные  нарушения прав

и интересов личности.

Согласно ст. 80 ГК КР гражданин  может быть объявлен судом умершим,

если в месте его  жительства нет сведений о месте  его пребывания в течение

трех лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью

или дающих основания предполагать его гибель от определенного несчастного

случая, - в течение шести  месяцев.

Часть 2 этой же статьи устанавливает, что военнослужащий или иной

гражданин, пропавший без  вести в связи с военными действиями, может быть

объявлен  судом  умершим  не  ранее,  чем  по  истечении  двух  лет  со  дня

окончания военных действий.

При  этом,  как  правило,  не  требуется,  чтобы  предварительно  он  был

признан безвестно отсутствующим. По этому поводу в теории гражданского

права  существует  спор  относительно  того,  включать  ли  срок  безвестного

отсутствия  в  срок  для  исчисления  времени,  после  которого  гражданин

объявляется  умершим.  По  нашему  мнению,  несмотря  на  то,  что

законодательство  Кыргызской  Республики  не  предусматривает  такой

63необходимости,  следует   первоначально  признавать  гражданина  (супруга)

безвестно  отсутствующим,  а  срок  для  объявления  умершим  исчислять  с

момента  вступления  в  законную  силу  решения  о  признании  безвестно

отсутствующим.

Таким  образом,  условиями  объявления  гражданина  умершим

предлагается считать:

-  отсутствие  гражданина  в  месте  постоянного   жительства  в  течение

определенного срока, установленного законом, после признания его  безвестно

отсутствующим;

- неполучение в течение  указанных сроков сведений о  месте пребывания

гражданина и невозможность, несмотря на принятые меры, установить, жив ли

он.

Разумеется, когда мы говорим  об объявлении умершим, возникает ряд

юридических  вопросов,  которые  связаны  с  проблемой  определения  места

жительства или места  пребывания, особенно в отношении  граждан с двойным

гражданством, или без  гражданства, или без определенного  места жительства.

Судя по тому, что закон  не дает ответа на эти вопросы, их разрешение

оставляется на усмотрение суда.

На основании решения  суда об объявлении гражданина умершим  органы

ЗАГСа  выдают  заинтересованным  лицам  свидетельство  о  его  смерти.  Днем

смерти  гражданина,  объявленного  решением  суда  умершим,  считается  день

вступления в законную силу этого решения. В случае объявления умершим

гражданина, пропавшего без  вести при обстоятельствах, угрожающих смертью

или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного

случая, суд может признать днем смерти гражданина день его предполагаемой

гибели (например, день гибели пассажирского самолета, день землетрясения

или иного стихийного бедствия и т. п.).

Юридическим последствием объявления гражданина умершим является

прекращение или переход  к наследникам всех прав и обязанностей, которые

64принадлежали  ему   как  субъекту  права,  т.  е.  фактически  это  такие   же

последствия, которые влечет смерть человека.

В  отношении  семейных  прав  гражданина,  объявленного  умершим,

последствия  схожи  с  последствиями  смерти,  то  есть  такие  права  просто

прекращаются и более  не существуют с той лишь оговоркой, что возможно их

последующее восстановление в случае явки гражданина.

Однако объявление гражданина умершим, в отличие от смерти, основано

лишь  на  презумпции,  но  не  самом  факте  смерти.  Поэтому  в  тех

исключительных  случаях,  когда  гражданин,  объявленный  умершим,

фактически  жив,  решение  суда  ни  в  коей  мере  не  повлияет  на  его

правоспособность.  Если  же  гражданин  действительно  умер,  то  его

правоспособность  прекращается  в  силу  естественной  смерти  независимо  от

того,  когда  будет  вынесено  решение  суда  об  объявлении  его  умершим.

В  случае  явки  гражданина,  объявленного  умершим,  не  требуется

восстанавливать его правоспособность. Будучи живым, он остается полностью

правоспособным, несмотря на решение суда об объявлении его умершим. Все

юридические действия, совершенные  им в то время, когда он, не зная об этом,

где-то  ошибочно  объявлен  умершим,  считаются  вполне  действительными  и

имеют полную силу. Объявление умершим не влияет и на его субъективные

права, приобретенные в  том месте, где было неизвестно об объявлении его

умершим.

Следовательно, независимо от решения суда, объявившего  гражданина

умершим,  он  способен  быть  носителем  прав  и  обязанностей.  Объявление

гражданина умершим создает  презумпцию его смерти. Но всякая презумпция,

даже  очень  достоверная,  может  быть  опровергнута.  Закон  допускает  такую

возможность  и  устанавливает,  что  в  случае  явки  или  обнаружения  места

пребывания  гражданина,  объявленного  умершим,  соответствующее  решение

отменяется  судом.  Решение  суда  является  основанием  для  аннулирования

записи о смерти в книге  записи актов гражданского состояния.

65В  сфере  семейного   права  объявление  гражданина  умершим  является

основанием для прекращения  брака. В случае автоматического  прекращения

брака с супругом, объявленным  умершим, при явке такого супруга  брак может

быть  восстановлен.  Восстановление  брака  производится  органами  ЗАГС  по

совместному заявлению обоих  супругов. Восстановление  брака  невозможно,

если один из супругов вступил  в новый брак. Таким образом, по семейному

законодательству  для  восстановления  брака  необходимо  повторное

волеизъявление супругов на продолжение брака.

Таким образом, ошибочное  объявление гражданина умершим фактически

лишает его прав на дальнейшую семейную жизнь в том случае, если супруг

повторно заключил брак.

Именно для того, чтобы  предотвратить такие неблагоприятные, в первую

очередь, для явившегося гражданина последствия, нами предлагается в целях

сокращения  вероятности  судебной  ошибки  исчислять  срок  для  объявления

умершим после вступления в законную силу решения суда о  признании такого

гражданина безвестно  отсутствующим.

Далее,  если  право  супруга  гражданина,  объявленного  умершим,

заключить  новый  брак,  не  подлежит  оспариванию,  то  спорным  вопросом

является возможность  гражданина, объявленного умершим, заключить  новый

брак в месте своего проживания.

С  одной  стороны,  сам  факт  вступления  решения  суда,  объявляющего

гражданина умершим, в  законную силу, влечет прекращение  брака, что по идее

позволяет  лицам,  состоявшим  в  браке,  заключить  новый  брак,  так  как

отсутствует  соответствующее  препятствие.  С  другой  стороны,  в  случае

неверности такой презумпции, гражданин, объявленный умершим, при  условии

своей  добросовестности,  не  может  вступить  в  новый  брак,  так  как

предшествующий брак для  него еще не прекратился.

Если же гражданин, объявленный  умершим, но не являющийся таковым,

все же решит вступить в  новый брак на основании того, что  предшествующий

брак  был прекращен, и  при этом  знает о том, что  в отношении него было

66вынесено  соответствующее   решение  суда  (недобросовестный  гражданин),

такой вновь заключенный  брак,  по нашему мнению, не будет  действительным.

Однако,  как  нам  кажется,  соответствующее  требование  о  признании

недействительности  такого  брака  должно  быть  подано  заинтересованными

лицами, то есть бывшим супругом такого гражданина. В случае, если бывший

супруг не возражает против прекращения брака и не желает его восстановления

при  обнаружении  гражданина,  объявленного  умершим,  живым,  брак  такого

гражданина будет иметь  юридическую силу.

Кроме  того,  говоря  о  прекращении  брака  по  объективным  причинам,

хотелось бы обратить внимание на формулировку национального семейного

законодательства. Так, согласно ст. 17 СК КР брак прекращается вследствие

смерти или вследствие объявления судом одного из супругов умершим. При

буквальном толковании получается, что ситуация, при которой умирают  или

объявляются  умершими  оба  супруга,  не  подпадает  под  основание  для

прекращения брака.

Исходя из этого, предлагаем переформулировать вышеназванную  норму,

указав, что брак прекращается в случае смерти или объявления умершим  хотя

бы одного из супругов.

Также проблемным является вопрос, связанный со статусом брака при

смене пола одним из супругов. Прекращается ли брак в таком случае в силу

объективных  причин  или  подлежит  признанию  недействительность  такого

брака по причине отсутствия условий.

Нужно отметить, что на сегодняшний  день какое-либо законодательное

регулирование  операции  по  изменению  пола  отсутствует,  за  исключением

упоминания  в  Законе  Кыргызской  Республики  «Об  актах  гражданского

состояния» от 12 апреля 2005 года, где говорится:

«Статья 72. Заключение органа записи актов гражданского состояния  о

внесении исправления  или изменения в запись акта гражданского состояния.

67Заключение  о  внесении  исправления  или  изменения   в  запись  акта

гражданского  состояния  составляется  органом  записи  актов  гражданского

состояния в случае:

- если в записи акта  гражданского состояния указаны  неправильные или

неполные сведения, а также  допущены орфографические ошибки;

- если запись акта гражданского  состояния произведена без учета  правил,

установленных законами Кыргызской Республики;

- если представлен документ  установленной формы об изменении  пола,

выданный медицинской  организацией».

Однако,  как  мы  полагаем,  подобная  норма  не  исчерпывает  всей

потребности  в  надлежащем  законодательном  регулировании  этого  сложного

вопроса.

Так, смена пола выражается в изменении не только физических данных,

но и внутреннего сознания, мировоззрения, смене социальной роли в обществе,

семье. Одновременно меняется и отношение общества к личности.

1

К числу оснований для  изменения пола следует отнести:

1)  наличие  определенных  медицинских  показаний  –   заболевание

транссексуализмом;

2)  единогласное  решение   комиссии  врачей  о  возможности   изменения

пола;

3)  наличие  у  транссексуала   гражданской  дееспособности  в  полном

объеме и достижение 18 лет;

4) волеизъявление гражданина  об изменении пола.

2

В  Международной  классификации  болезней  транссексуализм

определяется  как  «желание  жить  и  быть  принятым  в  качестве  лица

противоположного пола, обычно сочетающееся с чувством неадекватности или

дискомфорта  от  своего  анатомического  пола  и  желанием  получить

1

 Малеина  М.Н.  Изменение   биологического  и  социального   пола:  перспективы  развития  законодательства//

Журнал российского права. – 2002. – №9. – С. 52-59.

2

 Там же.

68гормональное и хирургическое  лечение с целью сделать свое  тело как можно