Автор работы: Пользователь скрыл имя, 27 Января 2014 в 09:13, дипломная работа
Сформулированы предложения по корректировке законодательства, регламентирующего реализацию и защиту личных неимущественных прав несовершеннолетних, в частности, Семейного и Гражданского кодексов РФ, Федеральных законов РФ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» и «Об актах гражданского состояния», а также оптимизации правоприменительной практики по исследуемой проблеме.
Представляется, что в соответствии со ст. 57 СК РФ обязателен учет мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, при определении его места жительства при раздельном проживании родителей.
Ребенок вправе выражать свое мнение и помимо семьи. Так, СК РФ предоставляет ребенку право быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, при этом он вправе выразить свое мнение непосредственно либо через представителя. При рассмотрении заявления об усыновлении в соответствии со ст. 273 ГПК РФ предусматривается обязательное участие ребенка, достигшего возраста 14 лет, а в необходимых случаях и ребенка в возрасте от 10 до 14 лет, а также представителя органа опеки и попечительства. [106, С. 54]
Представляются
Вызов ребенка в суд и участие в судебном процессе могут вызвать у него эмоциональное и психическое расстройство и привести к негативным нервно-психическим последствиям. Поэтому вызов ребенка в суд для участия в опросе непосредственно в судебном заседании должен производиться только в исключительных случаях и обязательно с участием педагога и психолога. Предварительно мнение ребенка должно быть выяснено работниками органа опеки и попечительства. В зависимости от возраста ребенка это может происходить в игровой форме, либо в форме беседы с ребенком. Мнение ребенка по поводу участия в судебном заседании отражается в акте обследования и заключении органа опеки и попечительства, которые предоставляются в суд. Считаем целесообразным внести в ст. 57 СК РФ дополнение следующего содержания: "Ребенок вправе... быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, при этом участие педагога и психолога обязательно".
2.3 Право ребенка на
общение с родителями и
Общение важно и необходимо
для любого человека, а в особенности
для ребенка, поскольку оно обеспечивает
его полноценное воспитание и
развитие. При этом важно, с кем
и каким образом происходит общение
ребенка. Если ребенок проживает
с отцом и матерью в
Право ребенка на общение возникает с момента рождения, хотя в реальной жизни это не всегда возможно. В силу своего возраста ребенок самостоятельно не может выбрать круг общения. Проблемы ребенка в общении возникают в тех случаях, когда имеется конфликт между родителями и (или) родственниками ребенка, родители расторгли брак или проживают раздельно. Невозможно общение ребенка с родителями, если они лишены родительских прав, отбывают наказание по приговору суда, умерли.
Для того чтобы лучше понять и раскрыть "право ребенка на общение", необходимо определить его понятие, содержание, формы его реализации, субъектный состав. В русском языке само слово "общение" означает "взаимные сношения, дружеская связь". В СК РФ термин "общение" не имеет самостоятельного употребления, он используется только в сочетании с термином "право", одно из значений которого "узаконенная возможность что-либо делать". СК РФ использует термин "право на общение".
В Конвенции Совета Европы о контактах, связанных с детьми, определено, что контакт означает любую форму общения. [4, Ст. 2] Конвенция считает необходимым для детей "поддерживать контакт не только с обоими родителями, но также и с некоторыми другими лицами, связанными семейными узами с детьми". Конвенция ООН о правах ребенка признает право ребенка "поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями".[6, Ст. 9]
В СК РФ установлен перечень лиц, с которыми ребенок имеет право на общение: это родители, дедушки, бабушки, братья, сестры и другие родственники, перечень которых в законе не указан. [17, Ст. 55] Это обстоятельство дает возможность предполагать, что к "другим родственникам" можно отнести не только братьев и сестер, причем как полнородных, так и неполнородных, но и родственников более отдаленных степеней родства. Право на общение принадлежит не только ребенку, а также согласно ст. 67 СК РФ имеют право на общение с ним дедушки, бабушки, братья, сестры и другие родственники. [17, Ст. 67]
Общение ребенка с родителями и другими родственниками может быть постоянным или периодическим. Постоянное общение ребенка возможно при совместном проживании ребенка с ними, которое состоит в проживании в одном жилом помещении, ведении общего хозяйства.
В случае нахождения ребенка в экстремальной ситуации, при раздельном проживании родителей, расторжении брака или признании брака между родителями ребенка недействительным характерны периодические контакты.
При возникновении экстремальных ситуаций (задержание, арест, заключение под стражу и др.) ребенок также имеет право на общение со своими родителями и другими родственниками. Положения ст. 55 СК РФ согласуются с нормами ст. 40 Конвенции о правах ребенка, предусматривающей в таких случаях право ребенка на незамедлительное и непосредственное информирование об обвинениях против него через его родителей или законных представителей и получение правовой и другой необходимой помощи с их участием при подготовке и осуществлении своей защиты.
Экстремальной ситуацией для ребенка может быть трудная жизненная ситуация, в которой он оказался и под которой понимается "ситуация, объективно нарушающая жизнедеятельность гражданина (инвалидность, неспособность к самообслуживанию в связи с болезнью, сиротство, безнадзорность, малообеспеченность, отсутствие определенного места жительства, конфликты и жестокое обращение в семье, одиночество, природные и техногенные катастрофы и т.п.), которую он не может преодолеть самостоятельно".[33, Ст. 3]
При расторжении брака между супругами, имеющими общих несовершеннолетних детей, суд обязан определить, с кем из родителей будет проживать ребенок после развода, но не обязан решать вопрос об определении порядка общения ребенка с родителем, проживающим после развода отдельно.[17, Ст. 24] Родители могут самостоятельно урегулировать этот вопрос, заключив соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. [17, Ст. 66] Заключить такое соглашение родители могут не только в случае расторжения брака, но и в иных случаях, когда один из родителей по каким-то причинам проживает отдельно от ребенка, хотя на практике такого рода соглашения, заключаемые в добровольном порядке, между родителями ребенка встречаются редко.
В литературе высказывалось мнение о необходимости регистрации соглашения о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, в органах опеки и попечительства, в целях проверки его соответствия требованиям закона. [114, С. 191] Этим обеспечивается документальное подтверждение наличия соглашения, возможность выявить несоответствие положений его соответствия требованиям закона. Такое соглашение способствует реализации и защите права ребенка на общение. Оно не может содержать положения, которые могут причинить физический и психический вред здоровью ребенка, нравственному развитию, а способы воспитания ребенка родителями не должны включать пренебрежительное, грубое, жестокое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление и эксплуатацию ребенка родителями.
Если родители не могут прийти к соглашению, то спор разрешается судом при участии органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). [17, Ст. 66] Кроме родителей правом на обращение в суд с требованием о защите права ребенка на общение наделены лица, заменяющие родителей (опекун, попечитель, усыновитель); представитель ребенка, назначенный органом опеки и попечительства в случае разногласий между родителями и ребенком; орган опеки и попечительства; прокурор; органы и организации, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей. [17, Ст. 46, 64, 78]
Родственники ребенка имеют право на общение с ребенком. Если родители препятствуют общению ребенка с родственниками между ними (запрещают посещать ребенка, препятствуют контактам по телефону или с применением современных высокотехнологичных средств связи и т.д.), не подчиняются решению органа опеки и попечительства не чинить препятствия, то они вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком. [17, Ст. 67]
Дела данной категории подсудны федеральным судам общей юрисдикции. Исковое заявление должно отвечать требованиям ст. 131, 132 ГПК РФ и подается согласно ст. 24, 28 ГПК РФ по месту нахождения ответчика. В заявлении должны быть четко обозначены требования, состоящие в устранении препятствий в общении либо в определении порядка общения и т.д. В качестве доказательств должны быть отражены факты, свидетельствующие о "наличии непреодолимых препятствий к общению... Не исключаются и доказательства, подтверждающие, что ребенок испытывает привязанность к истцу, стремится с ним общаться, а когда он с истцом вместе, то испытывает к нему только хорошие чувства".[114, С. 194]
При рассмотрении споров, связанных
с воспитанием детей, независимо
от того, кем предъявлен иск в
защиту ребенка, к участию в деле
должны быть привлечены органы опеки
и попечительства. Прокурор по данным
делам является представителем государства,
в том случае если в суд обращается
орган опеки и попечительства
или прокурор, то они являются представителями
ребенка. Предмет доказывания состоит
в определении круга
СК РФ обязывает органы опеки и попечительства провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования, а также основанное на нем заключение по существу спора. [17, Ст. 78] Это общее требование применяется и к спорам об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников, об определении порядка общения с родителем. Проводимое органом опеки и попечительства обследование предполагает знакомство его представителя, желательно специалиста, компетентного в вопросах воспитания, с ребенком. Обеспечение права на общение входит в компетенцию суда, орган опеки и попечительства все факты и обстоятельства. Следовательно, заключение органа опеки и попечительства - это экспертное заключение, составление которого требует специальных познаний. Оно является одним из доказательств по делу и подлежит оценке судом наравне с иными доказательствами.
Разрешение споров данной категории достаточно сложно, поскольку ребенок в силу своего возраста, психического развития не всегда может адекватно воспринимать происходящее. При разрешении таких споров необходимо в первую очередь учитывать интересы ребенка, атмосферу, в которой он живет и к которой привык, ибо в противном случае это может отрицательно сказаться на психике ребенка. Разрешая дело, суд, исходя из нормы ст. 57 СК РФ, должен учитывать мнение ребенка, достигшего возраста 10 лет.
Разрешая спор о реализации права на общение, суд должен выяснить место жительства родителей, степень его благоустройства, получить сведения о личности родителей. Определяя порядок общения суд должен определить время, продолжительность общения и место общения. Оно, как правило, должно определяться местом жительства ребенка либо местом жительства родителей. Причем исходить необходимо из того, что у ребенка может быть только одно место жительства, поскольку исходя из смысла ГК РФ можно сделать вывод, что указанная норма определяет только одно место жительства ребенка. [15, Ст. 20]
СК РФ не содержит правило, устанавливающее место общения ребенка с родителем, проживающим отдельно от него, а также иных родственников. Представляется целесообразным определить в законе место общения с ребенком. До достижения ребенком возраста 18 лет место общения ребенка с родителем, проживающим отдельно от него, либо родственниками ребенка должно определяться по решению суда в зависимости от конкретных обстоятельств рассматриваемого дела.
Учитывая, что согласно ст. 20 ГК РФ место жительства ребенка, не достигшего возраста 14 лет определяется по месту жительства одного из родителей, в конце абзаца 2 п. 1 ст. 55 СК РФ указать следующее: "В случае раздельного проживания родителей место общения ребенка, не достигшего возраста 18 лет, с отдельно проживающим от него родителем определяется судом в зависимости от конкретных обстоятельств рассматриваемого дела". П. 3 ст. 67 СК РФ после фразы "суд разрешает спор исходя из интересов ребенка с учетом его мнения" дополнить нормой следующего содержания: "Место общения ребенка, не достигшего возраста 18 лет, определяется судом в зависимости от конкретных обстоятельств рассматриваемого дела".
Порядок общения с ребенком, установленный в судебном решении, не всегда может быть в точности исполнен. На это влияют разнообразные причины, складывающиеся в жизни как ребенка, так и его родителей: болезнь, длительная командировка, изменение режима работы и др. Если ребенок любого возраста не захочет общаться с родителем или близкими родственниками, то, несмотря на вынесенное судебное решение, общение с ребенком невозможно.
Права на общение включает
ряд правомочий: право на постоянные
или периодические контакты ребенка
с родителями и иными близкими
родственниками, право требовать
исполнения обязанности общения
от родителей и других близких
родственников и иных лиц, право
обращения в орган опеки и
попечительства или суд за защитой
права на общение. Следовательно, под
правом ребенка на общение следует
понимать обеспеченную федеральным
законом возможность ребенка
на постоянные или периодические
контакты с родителями и родственниками
ребенка; требовать от них исполнения
обязанности общения и