Личные неимущественные права детей

СК РФ предусматривает  порядок, согласно которому лица, состоящие  в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме  на имплантацию эмбриона другой женщине  в целях вынашивания плода, могут  быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери).

СК РФ исходит из общего принципа, что матерью является женщина, родившая ребенка. В целях охраны материнства и детства, учитывая приоритет интересов вынашивающей матери, российский законодатель разрешает суррогатной матери изменить свое решение и оставить ребенка у себя, тем самым ставя возможность возникновения родительских прав у генетических родителей, ожидающих передачи ребенка, в зависимость от воли суррогатной матери. В этом случае, если суррогатная мать состоит в браке, то запись об отце ребенка производится в общем порядке с учетом ст. 48 СК РФ. Если женщина не состоит в браке, то запись об отце может также производиться в общем порядке, суррогатная мать вправе подать совместное заявление о регистрации ребенка в загсе с мужчиной, желающим быть отцом ребенка. [100, С. 103]

Суррогатная мать вправе на основании ст. 51 СК РФ не давать своего согласия на запись супругов родителями рожденного ею ребенка, оставить ребенка у себя и обратиться в суд с иском об установлении отцовства к генетическому отцу. Отцом ребенка может быть признан мужчина, который с матерью ребенка никогда не имел половой связи и, вероятно, никогда ее не видел. В связи с этим Е. Ю. Гурылева указывает: "Если супруги не приобрели родительских прав в силу отказа суррогатной матери передать ребенка, то последняя должна быть лишена права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего свой генетический материал". [100, С. 104] В данном случае мужчина участвует в репродуктивной деятельности только в качестве донора и желает иметь ребенка с женщиной, с которой он состоит в браке. Т. С. Шершень отмечает, что родителями ребенка должны признаваться супруги, являющиеся заказчиками и предоставившие генетический материал, так как биологическое родство определяется именно им, а не вынашиванием зародыша в теле женщины.  [117, С. 148]

Определенное противоречие возникает в отношениях между  супружеской парой, давшей согласие на имплантацию эмбриона и претендующей на официальном их признании в  качестве родителей ребенка, и нормой закона, предписывающей, что данное право может быть реализовано  ими только в случае, если с этим согласна суррогатная мать. По существу, речь идет не о согласии уступить родительские права, а добровольном отказе от родительских прав. Возникает и обоснованный вопрос, вправе ли ребенок знать о своем  происхождении, знать, от кого он происходит, в случае отказа суррогатной матери на запись супругов родителями рожденного ею ребенка. Думается, что ребенок  имеет на это право.

Сведения об искусственном  оплодотворении женщины и имплантации  эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну.  [33, Ст. 13]

В законодательстве ничего не говорится о тайне биологического (генетического) происхождения ребенка. Если суррогатная мать воспользуется  своим правом и оставит ребенка  у себя, не дав согласия на запись супругов родителями рожденного ею ребенка, очевидно, что это будет являться препятствием в реализации права  ребенка знать своих родителей и ограничено тайной происхождения ребенка. Предлагается ст. 48 СК РФ дополнить нормой следующего содержания: "Ребенок, родившийся в результате применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона, по достижении совершеннолетия вправе получить от родителей (лиц, их заменяющих) информацию о своем происхождении".

В ст. 20 ГК РФ определено место жительство ребенка только до 14 лет: им признается место жительства его законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов. О месте жительства детей в возрасте от 14 до 18 лет ГК РФ умалчивает. Несовершеннолетние, достигшие 14 лет, вправе самостоятельно избрать место своего жительства. Видится, что ребенок в возрасте 14 лет не может и не должен проживать отдельно от родителей. В данном случае целесообразно внести в ГК РФ норму права об увеличении возраста ребенка до достижения им совершеннолетия либо приобретения полной дееспособности. 

 СК РФ регулируется  вопрос о месте жительства  ребенка при раздельном проживании  родителей. Место жительства ребенка  определяют его родители. Если  они проживают раздельно, то, как  правило, ребенок проживает с  одним из них. [17, Ст. 65] Данное правило нарушается законными представителями, поскольку иногда они определяют место жительства ребенка по месту жительства других лиц, хотя ГК РФ содержит на это запрет. В силу ст. 65 СК РФ место жительства ребенка при раздельном проживании родителей определяется соглашением родителей. СК РФ не содержит определенных критериев избрания места жительства ребенка при добровольном соглашении законных представителей и не предусматривает, что такое соглашение должно оформляться родителями ребенка в письменной форме.

Вместе с тем на практике возникают сложности с реализацией  данной нормы, т.е. формой достижения такого соглашения, его фиксацией. В ст. 65 СК РФ не указано, что место жительства ребенка определяется только по месту жительства одного из родителей, поэтому можно сделать вывод о том, что ст. 65 СК РФ позволяет родителям ребенка по их соглашению определять место жительства ребенка как место жительства одного из них, так и место жительства иных лиц. Это противоречит норме, установленной ст. 20 ГК РФ.

 В целях восполнения  пробелов   предается п. 2 ст. 20 ГК РФ изложить в следующей редакции: "2. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 18 лет, признается место жительства их законных представителей: родителей, усыновителей или опекунов (попечителей), за исключением случаев, когда несовершеннолетний приобрел дееспособность до достижения возраста 18 лет".  П. 3 ст. 65 СК РФ необходимо привести в соответствие с п. 2 ст. 20 ГК РФ, и изложить в следующей редакции: "3. Место жительства ребенка, не достигшего возраста 18 лет, при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей по месту жительства одного из них и оформляется родителями соглашением в письменной форме".

В случае расторжения брака  в судебном порядке между супругами - родителями ребенка ст. 24 СК РФ предусматривает право представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети. Представляется, что соглашение родителей и том, с кем из них будет проживать ребенок должно быть заключено в письменной форме. Если соглашение между родителями отсутствует, либо нарушает интересы детей, суд обязан определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода. Исходя из анализа ст. 24 СК РФ, когда вопрос о месте жительства ребенка решается в судебном порядке при буквальном толковании данной нормы, получается, что независимо от возраста ребенка, даже если он достиг возраста 14 лет, он не вправе проживать отдельно от родителей. Хотя в отношении детей, достигших возраста 10 лет, ст. 57 СК РФ предусматривает обязательный учет мнения ребенка. Представляется, что норма ст. 24 СК РФ не соответствует п. 3 ст. 65 СК РФ, а также п. 2 ст. 20 ГК РФ.

Предлагается норму п. 2 ст. 24 СК РФ привести в соответствие с нормой п. 2 ст. 20 ГК РФ, изложив ее в следующей редакции: "...суд обязан: определить, с кем из родителей (лиц, их заменяющих) будут проживать дети, не достигшие возраста 18 лет, после развода...".

Подопечные, достигшие возраста 16 лет, согласно п. 2 ст. 36 ГК РФ вправе раздельно проживать с попечителями с разрешения органа опеки и попечительства. В соответствии со ст. 15 Федерального закона РФ "Об опеке и попечительстве" в интересах подопечного орган опеки и попечительства может запретить попечителю (или опекуну) изменять место жительства подопечного.

В литературе неоднократно отмечалось несоответствие норм ст. 36 и ст. 20 ГК РФ и предлагалось устранить противоречия, установив в ст. 36 ГК РФ 18-летний возраст в отношении раздельного проживания подопечного и попечителя. Место жительства усыновителей, опекунов, приемных родителей будет местом жительства и ребенка, причем независимо от того, имеет ли он или не имеет право на другое жилое помещение. [108, С. 134] 

Гарантией реализации права  ребенка на совместное проживание с  родителями или лицами, их заменяющими, является регистрация по месту жительства детей, не достигших 14 лет и проживающих  вместе с родителями (усыновителями, опекунами). Регистрация осуществляется на основании документов, удостоверяющих личность родителей (усыновителей), или  документов, подтверждающих установление опеки, и свидетельства о рождении несовершеннолетних. Таким же образом  в случае необходимости осуществляется и регистрация несовершеннолетних граждан по месту пребывания. Регистрация  по месту жительства или месту  пребывания несовершеннолетних граждан  в возрасте от 14 до 16 лет производится на основании их свидетельства о  рождении.    [117, С. 149]

Анализируя право ребенка  на воспитание, необходимо отметить его  существенную особенность. Независимо от того, есть у ребенка родители или нет, его право на жизнь  и воспитание в семье сохраняется, а родительские права не существуют в отсутствии у родителей ребенка. Если нет статуса родителя, то нет  у них и родительских прав и  обязанностей.

Право ребенка на воспитание в семье обеспечивается путем  передачи "в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку  или попечительство, в приемную семью, а в случаях, предусмотренных  законами субъектов РФ, в патронатную  семью)". [17, Ст. 123] Право ребенка на воспитание в семье не реализуется в том случае, если он передается на воспитание в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

В связи с этим представляется, что усыновление, опеку (попечительство), приемную семью можно рассматривать  в качестве способов реализации права  ребенка, оставшегося без попечения  родителей, жить и воспитываться  в семье, с той лишь только разницей, что возникают они из разных юридических  фактов, а потому различаются содержанием  прав и обязанностей лиц, заменяющих родителей.

2.2 Право ребенка выражать  свое мнение

Личным неимущественным  правом ребенка, имеющим значение для  определения его как самостоятельного субъекта семейных правоотношений, является закрепленное в ст. 57 СК РФ право ребенка свободно выражать свое мнение "при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы", а также право ребенка "быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства". В Конвенции о правах ребенка данное право сформулировано более широко и включает в себя "свободу искать, получать и передавать информацию и идеи любого рода, независимо от границ, в устной, письменной или печатной форме, в форме произведения искусства или с помощью других средств по выбору ребенка".[6, Ст. 13] Конвенция о правах ребенка говорит о праве ребенка свободно выражать свои взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, и с этой целью ему предоставляется возможность "быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, затрагивающего ребенка...". [6, Ст. 12]

В толковом словаре русского языка термины "мнение" и "взгляд" являются синонимами, а в контексте  Конвенции о правах ребенка рассматриваемые  понятия "различаются не только терминологически, но также по содержанию и объему обозначенного каждым из них субъективного  права".[106, С. 52] "Право выражать свое мнение, закрепленное в ст. 57 СК РФ, генетически отлично от права выражать свое мнение, речь о котором идет в ст. 13 Конвенции, но сходно с правом выражать свои взгляды, признанным в ст. 12 Конвенции". Закрепление в СК РФ права ребенка выражать свое мнение свидетельствует о том, что государство признает ребенка как личность, предоставляет ему правовую возможность высказать свою точку зрения по любому вопросу, затрагивающему его интересы, свободно формировать свои убеждения, собственную позицию. Выражение мнения подразумевает наличие у ребенка субъективного отношения к происходящему с ним, наличие собственных суждений. 

В ст. 57 СК РФ не указан минимальный возраст, по достижении которого ребенок приобретает право на выражение своего мнения при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также формы и способы, которыми он может его реализовывать. Э. Магомедова верно замечает: "Принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста 10 лет, является исключительной прерогативой родителей". [106, С. 53] Очевидно, что в первую очередь это зависит от определенной степени интеллектуального и физиологического развития ребенка, когда он самостоятельно сможет формулировать свое мнение в доступной и понятной окружающим его лицам форме.

Необходимо обратить внимание и на то, что используемые СК РФ термины "учет мнения" ребенка и "согласие" ребенка не тождественны. Учет мнения ребенка предполагает, во-первых, что оно будет заслушано, а во-вторых, при несогласии с мнением ребенка лица, решающие вопросы, затрагивающие его интересы, обязаны обосновать, по каким причинам они сочли необходимым не следовать пожеланиям ребенка.  Правовое значение мнения, высказанного ребенком, зависит от степени его зрелости, изменяющейся с возрастом. Решение вопросов только при выражении ребенком, достигшим возраста 10 лет, "согласия" - это выражение им своего волеизъявления, причем его воля не только учитывается, но ей придается решающее значение, она имеет вполне конкретные правовые последствия, связывается с совершением определенных юридических действий, которые      не могут быть совершены против желания ребенка, даже если взрослым лицам оно представляется неразумным и необоснованным. С другой стороны, родители могут не принимать во внимание те пожелания ребенка, которые противоречат его интересам, и могут повлечь для ребенка негативные последствия, например, если ребенок отказывается посещать занятия в школе, выполнять рекомендации врача. Чаще всего реализация права ребенка выражать свое мнение "предусмотрена в форме выражения ребенком, достигшим определенного возраста, своего согласия по тому или иному вопросу".[105, С. 134]