Лекции по банкротству

    Каковы  же критерии несостоятельности  (банкротства)?

Закон о банкротстве 1992 г. в качестве критерия несостоятельности  использовал принцип неоплатности, в связи с чем под несостоятельностью (банкротством) понималась неспособность  должника удовлетворить требования кредитора по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и  внебюджетные фонды, в связи с  превышением обязательств должника над его имуществом или в связи  с неудовлетворительной структурой баланса должника.  Показателями для оценки удовлетворительности структуры  баланса являлись согласно постановления  Правительства РФ от 20 мая 1994 г. № 498 «  О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий ( утратило силу): коэффициент текущей ликвидности, коэфф. обеспеченности собственными средствами, коэфф. восстановления платежеспособности.

   Коэфф.  текущей ликвидности определялся  как отношение фактической стоимости  находящихся у предприятия оборотных  средств в виде производственных  запасов готовой продукции, денежных  средств, дебиторских задолженностейи  прочих оборотных активов к  наиболее срочным обязательствам  предприятия в виде краткосрочных  кредитов банков, займов и различных  кредиторских задолженностей.

Коэфф. обеспеченности собственными средствами характеризовал наличие у предприятия собственных  средств, необходимых для его  финансовой устойчивости. Этот коэфф. определялся как отношение разности между объемами источников собственных  средств и фактической стоимостью внеоборотных активов ( в том числе  основных средств) к фактической  стоимости оборотных средств  предприятия.

Коэфф. восстановления платежеспособности характеризовал наличие  у предприятия реальной возможности  восстановить либо утратить свою платежеспособность  в течение определенного периода. Определялся этот коэфф. как отношение  расчетного коэфф. текущей ликвидности  к его установленному значению.

Основанием  для признания структуры баланса  ненудовлетворительной, а предприятия  неплатежеспособным являлось наличие  одного из следующих условий:

Коэфф.текущей  ликвидности на конец отчетного  периода имеет значение менее 2.

Коэфф. обеспеченности собственными средствами на конец отчетного  периода имеет значение менее 0,1.

Коэфф. восстановления платежеспособности более 1 свидетельствовал о возможности у предприятия  воcстановить свою платежеспособность, менее 1 свидетельствовало о том, что предприятие в ближайшее время не воcстановит свою платежеспособность. Применение критерия неоплатности на практике приводит к тому, что кредиторам для возбуждения производства по делу о несостоятельности самим приходится заниматься предоставлением доказательств превышения обязательств должника над его активами. А получение такой информации очень затруднительно.

Иной подход был закреплен в Законе о банкротстве 1998 г. согласно которому должник- юридическое  лицо мог быть признан банкротом  в случае его неплатежеспособности; критерий неоплатности применялся лишь по отношению к гражданам.

Такой же позиции  придерживается и Закон о банкротстве 2002 г., признавая в качестве основного  критерий неплатежеспособности.

В рамках каждого  из критериев закрепляется соответствующая  система признаков несостоятельности (банкротства).  

(В.Н. Ткачев. Признаки и критерии несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий как должников особой категории). (Российская юстиция. № 5, май 2007 г.)

Как известно из теории конкурсного права, под  критерием несостоятельности (банкротства) обычно понимается принятый законодательством  общий подход к неплатежеспособным должникам, под признаками конкретные параметры, которые необходимы для  принятия заявления о банкротстве, а также для признания должника банкротом. Исходя из целей установления признаков целесообразно ввести особую терминологию – признаки инициирования (для параметров, необходимых для  возбуждения производства по делу о  несостоятельности) и признаки признания  банкротства  ( для параметров, которые  должны присутствовать на момент принятия решения о банкротстве должника).

Критерии  несостоятельности.

Мировой практике известно только два критерия несостоятельности  – неоплатность и неплатежеспособность. При этом многие ученые отмечают, что  провести грань между ними иногда бывает очень сложно., хотя и отождествлять  указанные критерии тоже нельзя.

Под неоплатностью  понимается ситуация, когда для решениЯ  вопроса о банкротстве должника необходимо доказать, что его пассивы  превышают активы, т.е. имущества  у должника меньше, чем обязательств. Соответственно, при принятии этого  критерия, с одной стороны, невозможно случайное банкротство (т.е признание  несостоятельным должника, испытывающего  временные финансовые трудности), с  другой – возможны ситуации, когда  недобросовестные должники не используют обязательства, пользуясь тем, что  их активы превышают пассивы.

Критерий  неплатежеспособности предполагает, что  для применения к должнику конкурсных норм достаточно факта неисполнения им обязательств; при этом не имеет  принципиального значения размер активов, пассивов и их соотношение. Основным недостатком критерия неплатежеспособности  является сравнительная легкость возбуждения  производства по делу о банкротстве, что не исключает конкурс в  отношении финансово стабильных должников; основным достоинством –  то, что недобросовестные должники теряют возможность не исполнять  обязательства, прикрываясь положительным  балансом.

Соответственно  принятие законодательством того или  иного критерия обусловлено целями правовой регламентации – например, если требуется затруднить инициирование  конкурса, то принимается критерий неоплатности, если необходимо  стимулирующе воздействовать на должников – критерий неплатежеспособности.

Вопрос 3. Виды несостоятельности (банкротства).

В Законе 2002 г. уточнены понятия фиктивного банкротства  и преднамеренного банкротства.

Под фиктивным  банкротством понимается обращение  должника в арбитражный суд с  заявлением о банкротстве при  отсутствии признаков банкротства  в силу не только наличия у него имущества, достаточного для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, но и когда должником признаны необоснованные требования заявителя  или он не принял мер по оспариванию  необоснованных требований заявителя. Это возможно в результате сговора  заявителя с должником.

При установлении факта фиктивного банкротства должник  несет перед кредиторами ответственность  за ущерб, причиненный им в связи  с возбуждением дела о банкротстве. Ущерб для кредиторов в таких  случаях может выражаться в частности, в расходах кредиторов, вызванных  приостановлением исполнения исполнительных документов в рамках исполнительных производств (Ст. 63 Закона о банкротстве).

Преднамеренным  признается банкротство должника по вине его учредителей (участников) , руководителя должника или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо имеют  возможность иным образом определять его действия (п.3 ст. 56, п.2 ст. 105 ГК РФ). Гражданско-правовым последствием преднамеренного  банкротства может быть возложение на виновных лиц субсидиарной ответственности  по обязательствам должника перед его  кредиторами в случае недостаточности  имущества должника (ст.399 ГК РФ).

Размер требований таких кредиторов определяется как  разница между общей суммой кредиторской задолженности и стоимостью имущества, составляющего конкурсную массу  должника. Взысканные  в указанном  размере конкурсным управляющим  с виновных лиц суммы зачисляются  в конкурсную массу для расчетов с кредиторами в очередности, установленной Законом о банкротстве.

Фиктивное и  преднамеренное банкротство как  административные правонарушения в  области предпринимательской деятельности и их последствия определены ст. 14.12 КОАП РФ. 

Фиктивное банкротство  влечет наложение штрафа в размере  от 40 до 50 МРОТ или дисквалификацию  на срок до 3 лет руководителя юридического лица или индивидуального предпринимателя  за заведомо ложное объявление о несостоятельности  данного юридического лица или индивид. предпринимателя. За преднамеренное банкротство, т.е. умышленное создание или увеличение неплатежеспособности юр. лица или  инд. предпринимателя предусмотрен штраф в размере от 40 до 50 МРОТ или дисквалификацию на срок от 1 до 3 лет.

Ст. 196 и 197 УК РФ предусматривают уголовную ответственность  за фиктивное и преднамеренное банкротство. Фиктивное банкротство  т.е. заведомо ложное объявление руководителем или  собственником коммерческой организации, а равно инд. предпринимателем о  своей несостоятельности в целях  введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки  причитающихся кредиторам платежей, или скидки с долгов, а равно  для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный ущерб. Преднамеренное банкротство квалифицируется как  умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное  руководителем или собственником  коммерческой организации, а равно  индивид предпринимателем в личных интересах ли интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб либо иные тяжкие последствия.

 Транснациональные  (трансграничные) компании – юридические  лица, осуществляющие деятельность  в различных странах путем  образования либо без образования  юридических лиц в каждой из  них. При этом отдельные производства  или отдельные виды бизнеса  как правило взаимосвязаны. Данная  компания (либо ее отделения) вступая  в обязательственные отношения  иногда имеет крупные долги.  И при возникновении финансовых  затруднений в деятельности транснациональной  компании возможны два варианта:

1. Обращение в суд с иском об исполнении обязательств ( и исполнение решения суда, в том числе за счет имущества, находящегося в данном государстве).
2. Обращение в суд с заявлением о несостоятельности (банкротстве) всей компании, независимо от законодательства иных мест ведения бизнеса ( даже если в этих местах к примеру компания не обладает признаками, достаточными для возбуждения производства по делу о банкротстве).

Можно выделить и промежуточный вариант –  если в конкретной стране, например в России, действует отделение  транснациональной компании, обладающее правами юридического лица по законодательству РФ, то возможно заявление о банкротстве  именно этого юридического лица, а  не компании в целом, что не всегда эффективно и целесообразно

Нередко в процессе функционирования транснациональной  компании складываются ситуации, когда  в разных государствах возбуждаются процессы о банкротстве этой компании. При этом кредиторы, находящиеся  в каждом конкретном государстве, настаивают на осуществлении всех процедур в  соответствии с законами этого государства  в отношении всего имущества  компании.

Таким образом, трансграничную несостоятельность  можно рассматривать как институт международного частного права, регулирующий отношения, в которых участвуют  несостоятельный должник и иностранные  кредиторы, либо имущество несостоятельного должника находится в разных государствах. И единственным способом действий при  банкротстве транснациональной  компании является достижение конкретных индивидуальных соглашений между арбитражными управляющими либо между управляющим  и кредиторами.

Более адекватно  решить указанные проблемы можно  только на наднациональном уровне, т.е. путем разработки и принятия международной конвенции  в области  транснационального банкротства. К  сожалению, до настоящего времени такой  документ не принят.

Особое  место среди международных правовых актов, направленных на урегулирование вопросов, посвященных трансграничной несостоятельности, составляет типовой  закон  ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности 1997 г.(далее Модельный  Закон), подготовленный ЮНСИТРАЛ (Комиссия Организации Объединенных Наций  по праву международной торговли) в тесном сотрудничестве с Международной  ассоциацией специалистов по вопросам несостоятельности (ИНСОЛ) в 1997 г.        модельный закон имеет достаточно узкую направленность, он рассчитан  на ситуации, когда большинство кредиторов находится в одном государстве, а активы распределены в нескольких. При равномерном же распределении  активов и кредиторов в нескольких странах закон способен регулировать в основном лишь информационный обмен  между судами и компетентными  органами, а также предоставление информации иностранным кредиторам.

ПО Модельному закону производство по делу о банкротстве  считается основным, если оно было инициировано в государстве, где  должник имеет центр деловой  активности. Это положение закона, а также положения о признании  полномочий иностранного представителя  или о судебной помощи свидетельствуют  о использовании в законе метода единого производства. Но В первую очередь Модельный закон основывается все же на методе параллельных производств. Параллельное производство может быть возбуждено в другом государстве, если там находятся активы должника.   По закону все кредиторы имеют  право участвовать в иностранных  производствах, они должны быть проинформированы о таких производствах. В законе предусмотрен прямой доступ для иностранных  представителей в суды государств-участников.

Модельный закон до сих пор не вступил  в силу, т.к. ни одно государство не включило его в свое законодательство.